INDECS – ARTÍCULOS (INSIGHT) 10

Esta versión de INDECS INSIGHT explica el propósito, el valor y la importancia de riesgo y del seguro Diligencia Debida en transacciones corporativas.
Para lograr lo anterior se cumplirán los siguientes pasos:
describe el proceso genérico de DD y algunas de las implicaciones claves de seguros que típicamente surgen;
explica la importancia y metodología de investigación exhaustiva en el nivel corporativo de seguros y seguro local, especialmente cuando se negocian transacciones jurisdiccionales y
provee una guía en la preparación óptima de Acuerdos de Compra y Venta (SPA por sus siglas en inglés).
DD es esencialmente un ejercicio y análisis de obtención de hechos diseñado para reducir dudas en la transacción e identificar, mitigar y manejar el riesgo de la transacción.
El objetivo general de la actuación riesgo y del seguro Diligencia Debida es asegurarse de que el precio de la transacción refleje justamente cualquier responsabilidad asumida e incluye los costos futuros costos esperados de esas responsabilidades.
Un típico alcance DD incluiría normalmente entre otros, muchos de los siguientes tópicos:
Estructura de capital y propiedad
Información competitiva de la industria
Resultados financieros y controles contables
Activos, propiedad y propiedad intelectual
Contratos materiales
Responsabilidades – efectivas y de contingencia
Información cliente/proveedor
Facilidades de crédito/solvencia
Planes de beneficios de empleados
Historia de litigación
Impuestos
Autoridades, Organización
Información de Salud y del Medio Ambiente
Y específicamente la DD debe ser adecuada para confirmar la composición del objetivo/desinversión/  valuación, incluyendo pruebas de estimaciones; viabilidad; riesgos inherentes in la transacción; y un plan de implementación/desinversión post acuerdo.
DD debe ser integrado en todas las preparaciones del acuerdo (ej. Visitas a la sala de Datos y valoraciones) y vinculado a negociaciones iniciales y planificación de la transacción de integración.
La DD en escenarios de transacción observa ciertas áreas claves que incluyen: qué tipo de seguro compra la contraparte: ¿continúan las pólizas para el beneficio de las partes al ser ejecutadas, o es la expiración automática?    ¿Cuáles son los riesgos claves y riesgos de exposición; y hasta qué punto el seguro actual/histórico los plantea?
DD puede también identificar riesgos excepcionales y costos relativos al seguro los cuales pueden ser usados para negociar reducciones en el precio de venta.

Seguro Diligencia Debida para Desinversiones

Los objetivos claves cuando hay desinversiones en un activo o empresa son generalmente para:
Obtener el mejor precio y
liquidar el negocio de la forma más clara posible.
El objetivo general de una sociedad vendedora es hacer conocer todos los riesgos históricos conocidos y cuantificables responsabilidades históricas, como también responsabilidades futuras provenientes de operaciones, la responsabilidad del comprador. El comprador debe indemnificar al vendedor contra cualquier pérdida sufrida de estas responsabilidades. Responsabilidades históricas desconocidas pueden ser retenidas por el vendedor, sin embargo, el Acuerdo de Compra y Venta (SPA) debe aspirar a limitar esta responsabilidad financieramente y en su duración. Diferentes factores, incluyendo la identidad de la contra parte, el medio legal y la naturaleza de la venta afecta la distribución del riesgo de la transacción y por tanto la venta, los términos de compra y condiciones.
El activo/empresa debe ser apoyado por suficiente apoyo financiero para facilitar su venta como una entidad viable a futuro, por ejemplo todas las pólizas de seguro existentes deben continuar durante las negociaciones de venta y solo deben cesar en la fecha de finalización de la venta.

Seguros Locales

Los Seguros Locales deben ser cancelados de acuerdo de acuerdo con los términos y condiciones de la póliza. Donde las pólizas locales estén bajo el nombre de entidades independientes siendo liquidadas, ellas pueden subsistir o deben ser transferidas a la entidad adquiriente con ajustes a las primas que formen parte del negocio original de ajustes financieros.

Consideraciones de Acuerdo de Compra & Venta

Las cláusulas de seguro deben confirmar que los seguros del vendedor finalizarán al completarse la venta y que en ninguna etapa ninguna de las ganancias de esos seguros será para el beneficio del comprador. No debería existir ninguna necesidad de estipular que el comprador posea seguro a menos que exista el riesgo que una subsidiaria del vendedor puede aún estar asociada con el activo/empresa post venta, cuando la compra de un producto de seguros es necesario en el apoyo de la distribución contractual de riesgo, ej., seguro de responsabilidad ambiental.
Es sabio si un consultor de seguros revisa las provisiones de responsabilidad e indemnización y le hace ver al equipo de negociación las áreas que no estarán aseguradas al cerrar la venta. Cualquier retención de responsabilidades no cubierta debe ser cuestionada.

Seguro Diligencia Debida para Adquisiciones

El punto clave con la adquisición de diligencia debida es tener claridad en como la empresa objetivo será integrada en el programa de seguros del comprador mientras se determina continuidad en la cobertura. Cada clase de seguro debe ser considerado por separado. Debe considerarse el recibo de la información que será requerida por los aseguradores del comprador con el fin de suscribir la empresa objetivo, requisitos de seguros locales y la posible cronología de la transacción. Dependiendo de la naturaleza de la transacción, puede existir la necesidad para que los aseguradores del comprador provean Diferencia en Condiciones/Diferencia en Limites.(DIC y DIL por sus siglas en inglés).

Seguros Locales

Cuando una entidad adquirida tiene operaciones en varios territorios extranjeros, existe un numero de pasos u opciones que deben seguirse dependientes de circunstancias individuales. Ellas son:
Si el objetivo tiene colocados aseguradores locales independientes para cumplimiento de  los requisitos estatutarios, se puede dejar que continúen con tal de que los aseguradores provistos sean notificados del cambio de propietarios.
Si existe una operación de compra en el mismo territorio, los aseguradores locales pueden extenderse para que incluyan la entidad adquirida post cierre.
Las pólizas independientes deben ser organizadas cuando la entidad está siendo separada de las operaciones del vendedor y el comprador no tiene otras operaciones en el territorio; y
Una revisión independiente de cumplimiento legal de seguro y regulaciones, es también recomendada.

Acuerdo Compra & Venta Sale – Consideraciones

Donde sea posible las responsabilidades históricas deben dejarse en cualquier entidad de venta restante. Siempre y cuando la seguridad de esa entidad sea aceptable, una indemnización completa para todos los problemas desconocidos relacionados con actividades de pre-finalización deben ser buscados independientemente si las pólizas estuvieron colocadas en pre-finalización. Cualquiera de las responsabilidades retenidas que no estén asegurada, por ej., contaminación gradual, debe sr resaltada como parte del proceso de información de Diligencia Debida. Las garantías relacionas con divulgación o la exactitud de pérdidas de datos puede ser necesaria. Esto debe discutirse con los asesores legales que formen parte del equipo de negocios.
El contrato de compra y venta debe distribuir claramente la responsabilidad de riesgos que se puedan suscitar.
Transacción  Especifica en Pólizas de Seguros
El mercado de seguros ha diseñado un número de soluciones innovadoras específicamente para los riesgos asociados con adquisiciones o ventas. Para recordarle, ellas puedan ser utilizadas así:
Transferir riesgos inaceptables al vendedor o comprador y los cuales pueden ser interrumpidos (“deal breakers” – factor decisivo).
Como fuente alternativa de capacidad para exposiciones que no puedan ser atendidas internamente por el vendedor o el programa de compras
Presupuesto reservado histórico, y responsabilidades contractuales; y
Proveer seguro o fondos para esos riesgos que son tradicionalmente no asegurables.
Donde las circunstancias exijan aseguramiento financiero y/o garantías, puede merecer la pena explorar una de las opciones disponibles.

Conclusiones

Esta percepción espera haber mostrado que Diligencia Debida en Seguros es una parte esencial de la mayoría de transacciones corporativas. Si cualquiera de nuestros lectores requiere nuestro apoyo en la estructuración de estrategias de distribución efectiva de riesgos o asesoría en negociaciones específicas, en INDECS estaremos muy complacidos en proveerle asistencia.